Notes datées sur les arrêts significatifs à mesure qu’ils sont rendus.
Projet de traduction
Cette page est un premier projet de traduction française, non relu. La version anglaise d’origine fait foi jusqu’à la relecture rédactionnelle.
Les entrées de commentaire sont des notes datées sur les décisions du Tribunal fédéral et, sélectivement, des tribunaux de commerce cantonaux qui importent pour la gouvernance d’entreprise. Chaque entrée replace une décision dans son contexte doctrinal et discute ses implications pour les conseils. Les entrées mettent souvent à jour l’article de référence correspondant ; lorsque c’est le cas, la date de dernière mise à jour substantielle de l’article avance et une entrée du journal des modifications consigne le changement.
Le Tribunal fédéral abandonne son approche antérieure (6B_1422/2019) et juge qu’une société surendettée peut encore être lésée au sens de l'art. 158 CP lorsque ses actifs sont diminués en violation des devoirs fiduciaires. Un resserrement matériel de la doctrine pour les sociétés suisses fermées et contrôlées par leurs propriétaires.
Met à jour Devoirs des administrateurs en droit suisse et Exposition pénale de l’entreprise.
L’affaire Papierschlamm (17 décembre 2024). Responsabilité personnelle solidaire de la vice-présidente formelle et du partenaire de la fiduciaire agissant comme organe de fait, chacun tenu au titre de l'art. 754 CO pour une distribution de CHF 2,15 millions à la société mère alors qu’une responsabilité environnementale de CHF 8,55 millions était prévisible. Instructif sur les provisions pour responsabilité latente, sur la portée de la doctrine de l'organe de fait et sur l'art. 260 LP comme voie d’exécution pratique.
Met à jour Devoirs des administrateurs en droit suisse et Préparation aux litiges pour les conseils d’administration suisses.
La rescision par la Chancelière McCormick du package de rémunération 2018 à Elon Musk (310 A.3d 430 (Del. Ch. 2024)) après examen entire fairness — suivie en décembre 2024 de sa décision selon laquelle une ratification ultérieure ne guérissait pas le vice procédural d’origine. Le droit suisse traite une grande partie du même terrain ex ante via les barrières procédurales de la réforme 2023 aux art. 732 ss CO. Risques résiduels — capture du comité, abus de majorité — dans le périmètre de l'art. 706 CO.
Lecture comparative; liée aux Devoirs des administrateurs et à l'agenda: licenciement et rémunération.
L’arrêt de principe de la Cour suprême du Royaume-Uni ([2022] UKSC 25) reconnaît formellement le devoir des administrateurs de considérer les intérêts des créanciers à l’approche de l’insolvabilité. Sur des faits comparables, le droit suisse — via le devoir de l’art. 717 CO de constituer des provisions pour les responsabilités prévisibles — s’engage plus tôt que le seuil britannique. Les groupes transfrontaliers ne peuvent présumer une symétrie de normes.
Lecture comparative ; liée à Devoirs des administrateurs et au commentaire Papierschlamm.
La relance unanime, par le Chief Justice Strine, de la responsabilité pour défaut de surveillance issue de Caremark (212 A.3d 805 (Del. 2019)), sur les faits de listériose de Blue Bell. Les administrateurs doivent implanter et surveiller, au niveau du conseil, un système d’information sur les risques mission-critical; la conformité au niveau de la direction ne suffit pas. Le droit suisse atteint la même attente par une voie plus courte et plus sévère : art. 716a(1)(5) CO (haute surveillance) et art. 717 CO (critère objectif de diligence), sans exigence de mauvaise foi, avec portée aux organes de fait.
Lecture comparative ; liée aux Devoirs des administrateurs, à l'Exposition pénale de l’entreprise et à la Gouvernance des systèmes d’IA.
L’arrêt de principe du Bundesgerichtshof allemand (BGHZ 135, 244) sur le moment auquel un conseil de surveillance doit enquêter et poursuivre les prétentions contre des dirigeants — et sur les motifs d’intérêt commercial étroitement circonscrits qui autorisent la non-poursuite. Un conseil successeur suisse rejoint la même question via l'art. 717 CO (protection des actifs de la société, prétentions comprises); le standard allemand s’applique directement.
Lecture comparative; liée aux Devoirs des administrateurs et au commentaire Papierschlamm.
Pour les sources primaires à partir desquelles les commentaires sont rédigés, voir opencaselaw.ch.